資產(chǎn)證券化，信托新天地
來源：www.beiwo888.cn 時間：2005-04-04
在中國目前的法律框架內(nèi)，對銀行不良資產(chǎn)進(jìn)行證券化存在著許多障礙，完全按照資產(chǎn)證券化模式處置銀行不良資產(chǎn)很不現(xiàn)實(shí)。因此，從可操作的法律制度來看，只有信托制度的融資功能和破產(chǎn)隔離制度能夠達(dá)到資產(chǎn)證券化的類似效果。對此，筆者將在下文里集中討論信托參與銀行信貸資產(chǎn)證券化的兩種業(yè)務(wù)模式：
一、集合資金信托
（一）交易描述
由信托投資公司根據(jù)原貸款銀行擬處置的不良資產(chǎn)規(guī)模，發(fā)行與此相適應(yīng)的信托計劃，用以購買原貸款銀行擬處置的不良資產(chǎn)，信托公司以該資產(chǎn)的收益支付信托利益。該信托方式處置銀行信貸資產(chǎn)最主要的功能是能夠提高資金的利用效率。
?。ǘ┙灰捉Y(jié)構(gòu)
1、交易主體。此種交易結(jié)構(gòu)的核心交易主體包括原始貸款發(fā)放銀行、信托公司、投資人。此外，還有可能包括資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、擔(dān)保人、承銷商。
2、交易法律關(guān)系。集合信托模式涉及的交易關(guān)系包括：銀行與信托公司之間的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或信托關(guān)系；信托公司與投資人之間的信托關(guān)系；信托公司與銀行之間委托處置非貨幣資產(chǎn)的委托關(guān)系。
?。ㄈ╆P(guān)鍵法律問題
1、信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。在此種交易模式中，一般的模式是由信托公司發(fā)行一項集合資金信托計劃購買銀行擬處置的不良資產(chǎn)，并以資產(chǎn)處置過程中產(chǎn)生的收益支付信托利益。但為了體現(xiàn)銀行信貸資產(chǎn)在信托存續(xù)期間的信托財產(chǎn)風(fēng)險隔離，就有必要將該資產(chǎn)的所有權(quán)真實(shí)出售予信托公司。然而從我國現(xiàn)有法律意義上看“真實(shí)出售”實(shí)際上就是將擬處置的資產(chǎn)出售或托管給信托公司。因此，就出現(xiàn)出售的資產(chǎn)是按帳面價值出售還是按評估價值出售的問題。如果按帳面價值出售，在信用增級上，銀行將做出更多的信用保證，加大銀行或有負(fù)債和將被證券化的業(yè)務(wù)成本；如果按評估價值出售，則存在著在出售之前進(jìn)行評估與核銷的問題，也會涉及到許多程序。對于帳上價值較大，但許多已成為呆、壞帳的信貸資產(chǎn)來說，處理起來會比較棘手。
2、信用增級。對于銀行不良資產(chǎn)證券化而言，信用增級是非常重要的一環(huán)，它對于提高資產(chǎn)處置效率、吸引投資者至關(guān)重要。對于集合資金信托計劃處置不良資產(chǎn)來說，最有效的信用增級手段是銀行承諾回購。當(dāng)然，也可以采用其他方式，如信用擔(dān)保、支付準(zhǔn)備金等。
?。ㄋ模┻m用性問題
此種交易模式已經(jīng)有若干成功的案例，如新華信托發(fā)行資金信托計劃購買深圳商業(yè)銀行的住房按揭貸款；中煤信托發(fā)行資金信托計劃購買廣發(fā)銀行建設(shè)項目貸款等。但是，該模式并不適用于所有的銀行信貸資產(chǎn)的處置。該模式的適用對于擬處置的資產(chǎn)有一定的要求：
1、原始權(quán)益人對該資產(chǎn)擁有完整的所有權(quán)；
2、從資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流的可預(yù)測性上講，適于集合信托的資產(chǎn)通常應(yīng)該具有一定的同質(zhì)性，能夠產(chǎn)生相對穩(wěn)定的現(xiàn)金流，以便能夠支付信托收益。如果不能夠產(chǎn)生穩(wěn)定的現(xiàn)金流，將無法支付相應(yīng)的信托收益，對于銀行來說，由于要回購或者以其他方式增強(qiáng)信用，在信托到期日，銀行可能會支付大量的現(xiàn)金，包括融資的本息。在此意義上，除了優(yōu)質(zhì)信貸資產(chǎn)外，適于此種模式處理的銀行不良資產(chǎn)僅限于流動性較差，但有穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，且資產(chǎn)變現(xiàn)能力較強(qiáng)。對于流動性與變現(xiàn)能力均較差的不良資產(chǎn)，不適于此種方式處理。因此，在這種意義上，住房項目貸款以及其他具有還款保障的大型項目的貸款可以采用此種方式處理。
3、稅收上的處理。對于真實(shí)出售，必須存在著稅收上的減免，在銀行將信貸資產(chǎn)出售給信托公司時，或者在回購時，必須有稅收上的優(yōu)惠，否則，交易的成本過高。而在此方面，我國稅收法律制度上存在著許多不確定性。
4、每一集合資金信托計劃的資金信托合同不得超過200份，對于處置資產(chǎn)數(shù)量特別大的項目來說，所針對的委托人的資金要求較高。如果200份資金信托合同不足以籌到資金，不足以購買擬處理的不良資產(chǎn)，則該計劃無法實(shí)施。
從上述的論述中，我們看到該模式的適用，除了對資產(chǎn)有上述要求外，還要求銀行能夠?yàn)橘Y產(chǎn)提供充分的擔(dān)保，包括回購、信用擔(dān)保、支付準(zhǔn)備金等。此種模式從其自身的結(jié)構(gòu)與功能上看，比較適用于為銀行提供融資，根本目的不在于處置銀行的不良資產(chǎn)。
二、資產(chǎn)處置信托
（一）交易模式描述
銀行將擬處置的信貸資產(chǎn)信托給信托公司，并根據(jù)信用評級對該筆信貸資產(chǎn)進(jìn)行分層評級，設(shè)置優(yōu)先級與次級或更多級的受益權(quán)，并將委托人設(shè)置為唯一受益人，轉(zhuǎn)讓其所持有的優(yōu)先級受益權(quán)或通過信用增級的方式轉(zhuǎn)讓其持有的更多的受益權(quán)。
?。ǘ┙灰捉Y(jié)構(gòu)
1、交易主體。此種交易結(jié)構(gòu)的核心交易主體包括原始貸款發(fā)放銀行、信托公司、投資人。此外，還有可能包括資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、擔(dān)保人、承銷商。
2、主要交易法律關(guān)系：資產(chǎn)處置信托項目存在三個核心法律關(guān)系：銀行與公司之間的信托關(guān)系；信托公司委托銀行或其他機(jī)構(gòu)處置非貨幣信托財產(chǎn)的委托代理關(guān)系；銀行和投資者之間的優(yōu)先級受益權(quán)或其他受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系。
?。ㄈ╆P(guān)鍵法律問題
1、受益權(quán)的分層與轉(zhuǎn)讓。如果不存在受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓，則銀行無法提前收回部分信貸資金以提高資金的利用率。
2、信用增級，通過優(yōu)先級和次級受益權(quán)的安排，增加可轉(zhuǎn)讓的受益權(quán)的信用等級。這是一種內(nèi)部增級的方式，一方面通過合理價值法來實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的信用增級，即以信托財產(chǎn)的收益作為優(yōu)先級收益權(quán)設(shè)立的資產(chǎn)基礎(chǔ)，信托財產(chǎn)的現(xiàn)金流優(yōu)先用于兌付該類受益權(quán)；另一方面次級類受益權(quán)由銀行持有，在支付優(yōu)先級受益憑證之后，該類受益權(quán)才能得以兌付。在這種安排下，次級受益權(quán)為優(yōu)先級受益權(quán)提供了保護(hù)，降低了投資者的風(fēng)險。
（四）交易模式的適用性問題
以此模式處置銀行不良資產(chǎn)，其適用范圍較廣泛，幾乎所有的銀行信貸資產(chǎn)都可以采取這種方式處置。當(dāng)然，它對銀行的不良資產(chǎn)也有一定的要求。
1、銀行對于資產(chǎn)享有完全的所有權(quán)，不存在所有權(quán)方面的爭議；
2、該模式更適于信貸資產(chǎn)組合，且該組合能夠產(chǎn)生一定的現(xiàn)金流，能夠分離出一定比例的信用等級較高的優(yōu)先受益權(quán)。資產(chǎn)組合中，單筆不良資產(chǎn)的質(zhì)量雖然較差，信用較低，但是資產(chǎn)組合作為一個整體具有一定穩(wěn)定的價值，即具有一定的安全性和收益率，能夠進(jìn)行受益權(quán)的分層。當(dāng)然如果不良資產(chǎn)總體質(zhì)量非常不好，不能產(chǎn)生現(xiàn)金流，甚至是呆壞帳，則沒有必要以信托方式處置，因?yàn)橐孕磐蟹绞教幹貌涣假Y產(chǎn)有一定的成本。如果處置的結(jié)果是不能產(chǎn)生效益，包括通過轉(zhuǎn)讓優(yōu)先級受益權(quán)提前獲得信貸資產(chǎn)的回收而產(chǎn)生的時間價值，則不存在經(jīng)濟(jì)上的效益。
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(xintuo摘自證券時報)